Jusstorget

- lettlest juss og juridisk hjelp

by

Konkursbegjæring som inkassomiddel

Konkursbegjæring som inkassomiddel

Å begjære skyldneren konkurs kan være et effektivt middel for å få ham til å betale. Her får du en oversikt over fremgangsmåten og reglene som gjelder ved varsel og begjæring av konkurs.

Innledning
Hva gjør man når kunden/kjøperen av en vare eller tjeneste ikke betaler ved forfall?
Vanligvis skriver man et brev, så nok et brev og så truer man med inkasso – dette ordet som skal få blodet til å fryse til is i årene på en dårlig betaler og bevirke at han straks løper for å betale sin gjeld. Men gjør han det? Nei da, han vet at han kan vente seg flere brev i grønn, gul og rosa utførelse, gjerne fra et inkassofirma. Dersom han fremdeles ikke betaler og har innsigelser mot kravet, blir det tatt ut forliksklage, og når han ikke møter blir det avsagt uteblivelsesdom for det opprinnelige beløp med tillegg av renter og inkasso-omkostninger. Det har da gjerne gått fra 6 måneder til ett år, og den dårlige betaler har ofte misligholdt en rekke krav fra andre kreditorer. Så når det søkes dekning gjennom utlegg, er man bakerst i køen og får ofte til svar fra Namsmannen at det er «intet til utlegg».

Konkursvarsel
Enkelte har funnet ut at også når det gjelder dårlige betalere, svarer det seg å være «først til møllen». Hva gjør de? De sender konkursvarsel og følger dette opp med konkursbegjæring dersom debitor ikke reagerer på varselet. Når konkursbegjæringen blir forkynt for skyldneren sammen med innkallelse til møte i skifteretten, viser praksis at skyldneren finner en måte å gjøre opp på. Og det er ikke gått mer enn drøyt 6 uker fra man først purret på kravet etter forfall. Dersom skyldneren tross begjæringen ikke betaler, og det synes klart at man ikke oppnår noe ved å gjennomføre konkursen, kan konkursbegjæringen trekkes tilbake.

Denne metode kan virke «brutal» og det kan innvendes at det ikke er lovens intensjon at konkursvarselet skal være et inkassomiddel og at det er «misbruk» av konkursinstituttet og av tingretten. Det er mulig at det kan virke noe bastant å true med konkurs allerede etter én purring.
På den annen side er jo gjelden for lengst forfalt til betaling, og dersom skyldneren ikke har tatt kontakt og bedt om henstand eller gjeldsordning under henvisning til særlige forhold, er det liten grunn til å ta særlige hensyn.

Når det gjelder spørsmålet om misbruk av konkursreglene, kan nok lovgivers hensikt med bestemmelsene diskuteres. Jeg mener imidlertid at advokater må være så profesjonelle i forhold til det som tjener klientenes sak, at de bestemmelser og midler lovgiveren har stillet til disposisjon for å inndrive gjeld fra dårlige betalere brukes.

Konkurslovens §63 lyder:
«Presumsjon for insolvens ved konkursvarsel.
Dersom skyldneren har lovbestemt regnskapsplikt, eller har hatt slik regnskapsplikt i det siste år før konkursbegjæring ble innsendt, skal insolvens i alminnelighet antas å foreligge når konkurs begjæres av en fordringshaver som beviselig har krevd skyldneren for klar og forfalt gjeld og som minst 4 uker deretter har latt forkynne for skyldneren en oppfordring til å betale innen to uker.
Konkursbegjæringen må i tilfelle være kommet inn til skifteretten i løpet av de første to uker etter at betalingsfristen utløp.

I den betalingsoppfordring som skal forkynnes for skyldneren, skal skyldneren gjøres oppmerksom på fordringshaverens adgang til å begjære konkurs åpnet dersom betaling ikke skjer innen fristens utløp, og på at insolvens ved behandlingen av konkursbegjæringen i alminnelighet skal antas å foreligge når fordringshaveren har gått frem etter reglene i denne paragraf.»

«lovbestemt regnskapsplikt»
Dette innebærer at man kun kan fremme konkursvarsel overfor næringsdrivende med regnskapsplikt. l praksis vil det si at man ikke kan begjære konkurs etter denne bestemmelsen når det er tale om forbrukergjeld.

«beviselig har krevd»
Det vil i utgangspunktet være nok å ha sendt et brev på ordinært vis dersom skyldneren innrømmer å ha mottatt det. Av bevishensyn bør imidlertid kravet sendes rekommandert.

«klar og forfalt gjeld»
At gjelden må være klar og forfalt, innebærer ikke at gjelden må være fastslått ved dom eller fremgå av gjeldsbrev eller erklæring fra skyldneren. Det vil vanligvis være tilstrekkelig at gjelden fremkommer klart av faktura, og at det ikke er tvil om at varen eller tjenesten er levert. Man sier gjerne at det må være tale om gjeld som ikke er omtvistet. Se om dette også nedenfor om skifterettens prøvelse av kravet.

«minst 4 uker»
Det må gå minst 4 uker fra man purrer på gjelden til man sender konkursvarsel.

«latt forkynne for skyldneren en oppfordring»
Oppfordringen om å betale, selve konkursvarselet, må forkynnes for skyldneren. Forkynnelsen skjer gjennom hovedstevnevitnet i byene og lensmennene i landkommunene. Det er ikke tilstrekkelig å sende konkursvarselet i rekommandert brev.

Det er også formkrav til innholdet av konkursvarselet, idet varselet må inneholde alt det lovens bestemmelse beskriver. Det er imidlertid ikke tale om særlig vanskelige formuleringer, og selve forkynnelsen er også helt kurant.
Eksempel på konkursvarsel finner du hos Konkursrådet ved å klikke her. (red.anm)

Konkursbegjæring
Når to uker er gått etter forkynnelsen av konkursvarselet, og skyldneren fremdeles ikke har betalt, har kreditor to uker på seg til å begjære konkurs. Begjæringen sendes tingretten på det stedet skyldneren har sin forretningsadresse. Dersom fristen på to uker oversittes, må det sendes nytt konkursvarsel.

Skifterettene krever at det innbetales et ganske stort forskudd på 50 rettsgebyr, (pt 860×50 = 43 000 kr) til dekning av kostnadene ved konkursbehandlingen, og forskuddet må innbetales for at skifteretten skal behandle begjæringen. Lønnstakere som begjærer konkurs for innfordring av lønnskrav behøver imidlertid ikke betale gebyr.

Skifteretten lar konkursbegjæringen forkynne for skyldneren sammen med innkallelse til møte i tingretten for behandling av begjæringen.

Eksempel på konkursbegjæring finner du hos Konkursrådet ved å klikke her. Egen konkursbegjæring for lønnsmottakere for lønnskrav overfor arbeidsgiver, finner du her. (Red. anm.)

Dersom skyldneren heller ikke betaler når konkursbegjæringen blir forkynt, må kreditor vurdere om han mener det er verd å forfølge saken videre, eller om konkursbegjæringen skal kalles tilbake. Tilbakekallelse av begjæringen kan skje helt til skifteretten fatter beslutning om å åpne konkurs.

Dersom skyldneren møter i rettsmøtet der konkursbegjæringen skal behandles, vil han måtte påvise at han ikke er insolvent, og han vil også eventuelt måtte begrunne og dokumentere sine påstander om at gjelden er omtvistet. Dette innebærer at retten vil måtte foreta en fullstendig forhåndsvurdering, en såkalt prejudisiell prøvelse, av det krav som ligger til grunn for begjæringen.

Vanligvis vil det være lite håp om å få noe ut av konkursbehandlingen, idet skyldneren oftest har pantsatt det meste av sine eiendeler. Prioritetsreglene i Dekningsloven beskytter heller ikke de vanlige leverandører og kreditorer, idet loven først gir dekning til kostnadene ved bobehandlingen, deretter dekkes krav på lønn og feriepenger, så skatt og merverdiavgift, og endelig de uprioriterte kreditorene. Det bør her påpekes at den som begjærer konkurs får tilbake de innbetalte kr. 43.000,- med fratrekk av 3 rettsgebyr, pt. (mai 2010) kr. 2.580,-
Det er derfor mulig å komme ut av konkursbegjæringen uten kostnader av betydning.

Ofte vil den som har mye penger til gode være interessert i å risikere kr. 43.000,- for å få fastslått om skyldneren har unndradd midler fra boet, om det har foregått forfordeling av kreditorer eller andre forhold som eventuelt kan omstøtes under konkursen.

Omstøtelse
Omstøtelsesreglene skal ikke behandles i denne artikkelen, men jeg kan avslutningsvis nevne at dekningsloven har regler som rammer disposisjoner foretatt før konkursåpningen, f.eks. pantsettelser for eldre gjeld, ekstraordinær nedbetaling av gjeld, og handlinger som fremstår som illojale i forhold til de andre kreditorene. Dette kan blant annet gjelde overførsler til ektefeller eller barn, eller andre disposisjoner som forringer skyldnerens mulighet til å gjøre opp overfor de andre kreditorene.

Publisert 03.04.01.
Oppdatert pr. 10.05.2010.
Publisert første gang i «Eurojuris Informerer».

Relaterte lenker:
Konkursrådet

by

Hva er en stiftelse ?

Saker knyttet til stiftelser har i de senere år med jevne mellomrom dukket opp i media, og som oftest med negativt fortegn. Men hva er det som skjuler seg bak dette begrepet, hva er egentlig en stiftelse ?

NB! Fra 1 januar 2005 er det kommet en ny stiftelseslov.
Den nye stiftelsesloven er en gjennomgående revisjon av den gamle loven fra 1980. Det har vært et sentralt siktemål med den nye loven å ta vare på og verne om særpreget ved stiftelsen som organisasjonsform, samtidig som det er lagt vekt på å gjøre loven mer brukervennlig og lettere tilgjengelig.
Loven innebærer en total endring av finansieringen av tilsyn med registrerte stiftelser. Fra å være en ren offentlig finansiering av tilsynsoppgavene, skal tilsynsorganet bli finansiert av stiftelsene selv gjennom en årlig avgift. Stiftelsene med minst forvaltningskapital fritas fra den årlige avgiften. Tilsynet med stiftelser er underlagt Lotteritilsynet, som nå heter Lotteri- og stiftelsestilsynet. Denne artikkelen er ikke oppdatert ift. den nye loven. (red. anm.)

1. Innledning
Stiftelsene, ofte også kalt legat, institusjon eller fond, kan deles opp i to hovedgrupper, private og offentlige stiftelser. At stiftelsen er offentlig, betyr egentlig bare at oppretteren eller styret har søkt om å få stiftelsen offentlig stadfestet i henhold til lov om stiftelser av 23.05.80 nr. 11 (stiftelsesloven) § 15, og har fått søknaden innvilget. Sammenligner en de private og de offentlige stiftelsene, er hovedforskjellen mellom disse at de offentlig stiftelsene er underlagt strengere regler. Et eksempel på dette er plasseringsreglene i kapittel III i forskrift om offentlige stiftelser av 10.10.90.

Stiftelsens hovedkjennetegn er at dens formuesmasse er eierløs. Dette hovedkjennetegnet ved stiftelsesformen er imidlertid ikke nevnt direkte i stiftelseslovens ordlyd.

I punkt 2 vil jeg ta for meg de fire hovedvilkår som er knyttet til stiftelsesbegrepet. Alle vilkårene må være oppfylt før en kan konstatere at en har med en stiftelse å gjøre.

I punkt 3 tar jeg for meg noen av de virkninger som er knyttet til konstateringen av at vilkårene for stiftelse er oppfylt. Til slutt i punkt 4 gjøres det en sammenligning mellom stiftelsen og de organisasjonsformer som ligger den nærmest.

2. Vilkår i stiftelseslovens § 2

2.1. Krav om formuesverdi
I følge stiftelseslovens § 2 er grunnlaget for en hver stiftelse at det foreligger en formuesverdi.
Det mest praktiske eksempel er at det i testaments form avsettes midler til en stiftelse som skal opprettes etter at testator er død. Kravet til formuesverdi er i følge praksis i forvaltningen trolig ikke oppfylt hvis hele den omtalte formuesverdi er skaffet til veie ved låneopptak.
Loven synes å bygge på den oppfatning at hvis en tenker seg formuesverdien ført opp til markedsverdi i stiftelsens balanse, så kan ikke hele passivasiden bestå av gjeld, det vil da pr. definisjon ikke foreligge en formuesverdi på stiftelsens hånd.
Mange blander sammen kravet til formuesverdi i stiftelseslovens § 2 og kravet til grunnkapital. Offentlige stiftelser skal i følge stiftelseslovens § 16, jf. forskrift om offentlige stiftelser § 1 (1) ha minimum kr 200.000,- i grunnkapital. Hvis testator for eksempel testamenterer 10 mill. kr. til stiftelsen samt en myntsamling som verdsettes til kr 200.000,-, er det ingen ting i veien for at myntsamlingen kan utgjøre stiftelsens grunnkapital. Den formuesverdi som er stilt til rådighet er imidlertid kontantene + myntsamlingen.

2.2. Krav om at formuesverdien må være stilt til rådighet
Før formuesverdien er stilt til rådighet eksisterer ikke stiftelsen. Det sentrale er derfor å finne skjæringspunktet som gjør at en kan si at stiftelsen er opprettet. Dette skjæringspunktet vil variere med den type disposisjon en har med å gjøre. I stiftelseslovens § 4 er det tatt inn en presisering av hovedvilkåret i stiftelseslovens § 2. Bestemmelsen sier at stiftelsen ikke opprettes før det tidspunkt hvor disposisjonen har blitt bindende for den som har gitt stiftelsen løfte om formuesverdi. Tenker en seg igjen testamenttilfellet vil testator kunne tilbakekalle og omgjøre testamentet helt til han dør. Av den grunn blir disposisjonen først bindende når testator dør.
Godkjenning av det offentlig (fylkesmannen) er ikke nødvendig for at stiftelsen skal anses som opprettet. Dette følger forutsetningsvis av stiftelseslovens § 18, hvor det følger at private stiftelser med en forvaltningskapital under kr 50.000,- ikke har registreringsplikt.

2.3. Krav om bestemt formål
Kravet om at en stiftelse må ha et bestemt formål er som regel uproblematisk. Mange tror at stiftelser må ha ideelt formål. Dette er ikke tilfellet. Det følger utrykkelig av stiftelseslovens § 2 at formålet for eksempel kan være av økonomisk art.

2.4. Krav om selvstendighet i forhold til oppretter og mottaker
Selvstendighetsvilkåret slår i to retninger, både i forhold til oppretter av stiftelsen og i forhold til fremtidige mottakere av midler fra stiftelsen. Er forholdet mellom stiftelsen og oppretter og/eller mottaker for tett, vil en komme i konflikt med selvstendighetskriteriet. I praksis er vurderingen av dette forholdet vanskelig. Jeg vil derfor eksemplifisere problemstillingen med to tilfeller fra doms- og forvaltningspraksis.

2.4.1 Selvstendighet i forhold til oppretter
Aksjestiftelsen for Kværner-ansatte ble i 1989 opprettet for å tjene som et lønns- og personalverktøy for ansatte i Kværner ASA. Blant annet ble det gjennom stiftelsen tilbudt opsjonsordninger til ledelse og nøkkelpersonell. I sak nr 2903/97 ved Oslo Byrett ble Kværner ASA for tidsperioden 1989 – 91 nektet fradrag etter skattelovens § 44, 1. ledd for midler som Kværner ASA hadde tilført stiftelsen. Byretten viste blant annet til vedtak fattet av Fylkesmannen i Oslo og Akershus av 29.11.95, hvor fylkesmannen konkluderte med at selvstendighetsvilkåret i stiftelseslovens § 2 ikke var oppfylt. Fylkesmannen hadde i sitt vedtak blant annet vist til følgende momenter : At stiftelsen hadde enestyre, at personen som var valgt som enestyre satt på ubestemt tid, at enestyret var den person som var finansdirektør i Kværner ASA og dermed var underlagt stifterens instruksjonsmyndighet, at det ikke ble ført skriftlige referater fra møter i stiftelsen, og at stiftelsens styre hadde liten eller ingen innflytelse på de beslutninger som ble tatt i forhold til stiftelsens formålsbestemmelse.
Fylkesmannen konkluderte med at stiftelsen slik den framsto på dette tidspunkt ikke hadde hatt den selvstendighet i forhold til stifteren som var nødvendig for å oppfylle lovens krav.

2.4.2. Selvstendighet i forhold til mottaker
Sparebanken NOR ansattes fond ble stiftet i 1997 i forbindelse med et jubileum i banken. Banken ga 30 mill. kr. til stiftelsen. Stiftelsens vedtekter var slik utformet at de fleste faste ansatte på jubileumsdagen hadde rett til en fremtidig utbetaling fra stiftelsen når de en gang i fremtiden ville avslutte sitt ansettelsesforhold. Stiftelsens formue var i vedtektene omtalt som ideelle andeler i stiftelsens kapital. Justisdepartementet har i vedtak datert den 13.01.99 uttalt at fondet ikke lenger kan registreres som stiftelse, da departementets vurdering er at selvstendighetsvilkåret ikke er oppfylt. Departementet har i sin vurdering lagt særlig vekt på at stiftelsens styre verken har skjønnsmyndighet over hvem som skal motta midler fra stiftelsen, med hvilket beløp dette skal skje, og til hvilket tidspunkt utbetalingen skal skje. Et annet moment som departementet har lagt vekt på er at ved en eventuell oppløsning skal kapitalen tilfalle andelseierne i sin helhet. Departementet har videre lagt vekt på at andelseierne gjennom stiftelsens styrende organer i realiteten har kontrollen med forvaltningen av stiftelsens midler.

3. Virkningen av rettsdannelsen stiftelse
Når det er fastslått at rettsdannelsen stiftelse foreligger, vil stiftelseslovens bestemmelser komme til anvendelse.
Når stiftelsens forvaltningskapital (sum gjeld og egenkapital) overstiger kr 50.000,- skal den dessuten registreres i det fylkesmannsembete hvor stiftelsen har sitt sete. Det offentlige vil da drive et visst tilsyn med forvaltningen av stiftelsen. I en rekke lover er det dessuten gitt spesialbestemmelser om stiftelser.
Blant annet er det i skattelovens § 26 1. ledd bokstav i) slått fast at milde (veldedige) stiftelser ikke kan pålegges formues- og inntektsskatt. Samme bestemmelses bokstav k) utvider kretsen av de stiftelser som har skattefritak etter skatteloven.

4. Forskjeller mellom stiftelser og andre rettsdannelser

4.1 stiftelse og forening
Både stiftelser og foreninger er eierløse. Hovedforskjellen mellom disse to rettsdannelsene er at foreningen har medlemmer, mens stiftelsen normalt ikke har medlemmer. Stiftelser kan imidlertid også ha medlemmer. Det er for eksempel ganske vanlig at stiftelser har et årsmøte eller annet organ hvor kretsen av de som har møterett betegnes som medlemmer. Poenget er imidlertid at medlemsrettighetene i en stiftelse er av en helt annen og langt mer begrenset karakter enn i en forening.

4.2. Stiftelse og aksjeselskap
Felles for stiftelsen og aksjeselskapet er at disse normalt forvalter en formuesverdi. Hovedforskjellen består i at aksjeselskapet har eiere som gjennom sine aksjer eier en bestemt andel i selskapets formue. Som nevnt ovenfor er stiftelsen eierløs.
Forskjellen er også tydelig hva gjelder utdelinger fra de to rettsdannelsene. Et aksjeselskap kan i følge aksjelovens § 8-1 (1), dele ut utbytte til eierne. Stiftelsen har ingen eier å dele ut utbytte til, men kan dele ut midler til personer eller institusjoner som etter vedtektene er tilgodesett. Utdelinger i stiftelsen utover dette kan for eksempel skje i form av høye honorarer til styremedlemmer og forretningsfører. Slike disposisjoner kan tilsynsmyndigheten gripe inn overfor med hjemmel i stiftelseslovens
§ 8, 1. ledd.

4.3 Stiftelse og andelslag
Andelslag er ikke regulert ved egen generell lov slik stiftelser og aksjeselskaper er.
Det karakteristiske ved andelslagene er at disse har vekslende kapital og vekslende medlemstall, samtidig som medlemmenes ansvar normalt er begrenset til innskuddet.
Andelslagene er en meget uensartet gruppe og de mest kjente andelslagene i dagens Norge er trolig samvirkelagene. I mangel av en generell lov for andelslagene er det meget vide rammer for hva som kan fastsettes i vedtektene.

Hovedforskjellen mellom andelslaget og stiftelsen er at andelslaget har et egenkapitalinnskudd i form av en eiet andelskapital. Stiftelsen har ikke egenkapitalinnskudd fra eiere, men disponerer en formuesverdi som er eierløs.

4.4 Stiftelser og avsetninger/båndleggelser
En båndleggelse kan være en binding av egne midler gjennom en avsetning, eller av andres midler gjennom en formålsbestemmelse. Karakteristisk for båndleggelsen er at midlene det er tale om fortsatt har en eier. Igjen ser vi at hovedforskjellen baseres på det faktum at stiftelsen er eierløs, mens de båndlagte midler har en eier.

Publisert 02.04.01
Publisert første gang i «Eurojuris Informerer».

by

Inhabilitet i forvaltningen

Her får du en oversikt over habilitetsreglene som gjelder ved saksbehandlingen i forvaltningssaker.

1. Innledning
Formålet med reglene om inhabilitet (ugildhet) er å forhindre at saker i forvaltningen blir behandlet og avgjort av saksbehandlere som har egeninteresser i saken. Disse egeninteressene kan skyldes at man selv har fordeler eller ulemper av sakens utfall. Det kan også skyldes at saken har direkte betydning for personer i ens nære familie eller vennekrets, eller for bedrifter man har nær tilknytning til. Reglene i forvaltningslovens kap. 2 som trekker opp grensene for når man er inhabil, gjør nærmere rede for hvordan en inhabilitetssituasjon skal behandles i forvaltningen.

Ved utformingen av inhabilitetsreglene er det to kryssende hensyn lovgiver har hatt i tankene. For det første settes grensene slik at man kan forebygge at uegnede saksbehandlere får behandle saken. Dette er viktig av hensyn til kvaliteten i selve saksbehandlingen, for at å saksbehandlerne slippe å behandle saker som blir ubehagelige, og av hensyn til publikums oppfatning av forvaltningen. Det siste er nok kanskje det viktigste. Inhabilitetsregler er nødvendige for at forvaltningen skal ha den nødvendige tillit i befolkningen.

Når reglene er utformet er det et annet hensyn som man også må ha i tankene. Det er at inhabilitetsreglene ikke må bli så strenge at man er nødt til å fjerne hele saksfelt fra de saksbehandlerne som er beste egnet til å behandle dem. For eksempel kan man, dersom det er for lett å bli inhabil på grunn av at saksbehandleren kjenner partene i saken, oppleve at ligningsetaten i en liten kommune blir inhabile til å behandle selvangivelsen til alle kommunens innbyggere. Av hensyn til forvaltningens funksjonsevne er det således trukket relativt snevre grenser for når en saksbehandler blir inhabil.

Jeg vil i det følgende gjennomgå de viktigste reglene om inhabilitet.

2. Hvem kan bli inhabil?
De som kan bli inhabil etter forvaltningslovens regler er både de ansatte saksbehandlere og politiske representanter i offentlige råd og utvalg. Inhabilitetsreglene gjelder formelt ikke for regjeringen i statsråd og heller ikke for stortingsrepresentanter.

3. Hva blir man inhabil til å gjøre?
Saksbehandleren vil være inhabil både til å forberede en sak og å treffe beslutning i saken. Etter forvaltningslovens § 6, 3. ledd vil en underordnet saksbehandler også bli inhabil dersom sjefen er det. I denne situasjonen kan den underordnete saksbehandleren forberede saken, mens selve beslutningen må overlates til noen andre.

Et eksempel: Dersom Fylkesmannen i Hordaland er inhabil i en sak, kan den forberedes av en saksbehandler ved hans kontor. Den må så oversendes fylkesmannen i et annet fylke for avgjørelse.

4. Når blir man inhabil?
Forvaltningslovens § 6 inneholder to hovedtyper regler om når man blir inhabil. I første ledd settes det opp en liste over typiske situasjoner hvor man blir inhabil uten noen nærmere skjønnsmessig vurdering. I annet ledd settes det så opp en skjønnsmessig generell regel som skal supplere de «automatiske» reglene i første ledd. Det kan ofte oppstå tvil om inhabilitetsspørsmålet og i de fleste sammenhenger vil tradisjonen være at saksbehandlerne i tvillssituasjoner heller fratrer enn å ta sjansen på å overtre inhabilitetsreglene.

I § 6, 1. ledd er det listet opp ulike situasjoner der inhabilitet oppstår. I punkt a) fastslås det at saksbehandleren (selvsagt) blir inhabil dersom han selv er part i saken.

I punktene b) – d) settes opp regler for inhabilitet ved ulike former for formell tilknytning mellom saksbehandler og part. Punkt b) setter opp regelen for slektskap som sier at man automatisk er inhabil i forhold til sine slektninger i opp- og nedstigende linje og i sidelinje så nær som søsken. Man vil altså være inhabil i forhold til sine egne søsken og til sine foreldres søsken (onkler og tanter), men ikke i forhold til deres barn (søskenbarn). Man vil heller ikke være automatisk inhabil i forhold til inngiftede onkler og tanter. I disse tilfellene er det imidlertid et poeng at man kan bli inhabil etter § 6, 2. ledd dersom man i tillegg til slektskapsforholdet har personlig omgang med hverandre.

I pkt. e) finner vi en praktisk viktig regel om at saksbehandleren blir inhabil dersom han har en ledende posisjon i et selskap eller annen juridisk person som er part i saken. Denne bestemmelsen har vært mye diskutert i forbindelse med spørsmål om inhabilitet for kommunepolitikere som oppnevnes av kommunen til ulike styrer i bedrifter der kommunen har interesser. Forvaltningsloven fastslår her at politikeren vil bli inhabil til å behandle slike bedrifters saker i kommunestyret, dersom selskapet ikke eies fullt ut av stat eller kommune.

Etter regelen i § 6, 2. ledd blir saksbehandleren inhabil «når andre særegne forhold foreligger som er egnet til å svekke tilliten til hans upartiskhet.» Her legges det til at det «bl.a. skal legges vekt på om avgjørelse i saken kan innebære særlig fordel, tap eller ulempe for ham selv eller noen som han har nær personlig tilknytning til.» Loven legger her altså opp til en konkret helhetsvurdering som inneholder et betydelig element av skjønn. Det er et par viktige ting som kan sies om denne helhetsvurderingen.

For det første er vurderingstema knyttet opp mot «særegne forhold.» Det innebærer at det forhold som begrunner inhabilitet må være et spesielt forhold som ikke vil oppstå i forhold til enhver saksbehandler. For eksempel vil kommunestyrets medlemmer ikke bli inhabile til å vedta satsene i bompengeringen rundt byen, selv om dette er et vedtak som vil påvirke den enkelte representants økonomi.

For det andre er de grensene som er trukket i første ledd ment som reelle grenser i den forstand at man ikke er inhabil etter annet ledd dersom man befinner seg like utenfor den grense som er trukket i første ledd. Befinner man seg like utenfor en slik grense må det komme forhold i tillegg for å gjøre inhabil etter annet ledd.

For eksempel vil et kommunestyremedlem som er vanlig ansatt i en bedrift ikke bli inhabil etter § 6, 1. ledd (e) til å behandle bedriftens saker. Inhabilitet oppstår bare for den som har en ledende stilling. Dersom det kommer forhold i tillegg kan det imidlertid gjøre ham inhabil sammen med ansettelsesforholdet. Han kan for eksempel bli inhabil dersom hans bror har en større aksjepost i selskapet.

Det er for øvrig vanskelig å gi mer generelle retningslinjer for når inhabilitet oppstår etter reglene i 2. ledd. I helhetsvurderingen må man ta hensyn til det spesielle forholdet, men man må også ta hensyn til sakens karakter og i enkelte tilfeller også hva slags saksbehandler det dreier seg om. Et eksempel kan være spørsmålet om det kan oppstå inhabilitet på grunn av en saksbehandlers engasjement i saken før han fikk den til behandling. Dersom en ansatt saksbehandler viser et klart offentlig engasjement med hensyn til utfallet av en sak vil han i ettertid, som regel, bli inhabil til å behandle denne. Saksbehandleren bør således ikke være forutinntatt før saken kommer på bordet. Noe helt annet vil være tilfelle for politikerne som behandler saker. Politikerne bør helst gå ut å si hva de mener i det offentlige før sakene kommer opp til behandling.

5. Saksbehandlingen i inhabilitetsspørsmål
Hovedregel om saksbehandling ved inhabilitetsspørsmål er at det er den inhabile selv som avgjør om han skal fratre eller ikke. Denne regelen er laget ut fra den tankegang at de fleste saksbehandlere vil unngå å behandle saker der de frykter at de er inhabile. Det er derfor antatt at denne regelen medfører at saksbehandlerne fratrer i flere tilfeller enn der de er strengt forpliktet til det. Dette er imidlertid ikke oppfattet som noe stort problem.

Dersom saksbehandleren er i tvil, eller dersom en av partene i saken ber om det, skal inhabilitetsspørsmålet avgjøres av saksbehandlerens nærmeste overordnete.

I kollegiale organer er hovedregelen at inhabilitetsspørsmålet avgjøres av organet selv ved flertallsavstemming. Den som hevdes å være inhabil vil normalt ikke ha adgang til å delta i avstemningen i inhabilitetsspørsmålet. Han kan imidlertid orientere om saken og si sin mening før han fratrer møtet.

6. Konsekvensen av inhabilitet
Inhabilitet kan medføre at et vedtak som er fattet er ugyldig. Ugyldighetsspørsmålet må avgjøres ut fra en vurdering av hvilken konsekvens det har hatt for sakens utfall at det har deltatt en inhabil i saksbehandlingen. Det at inhabile deltar i saksbehandlingen oppfattes som en så alvorlig feil at det skal relativt lite til før en antar at dette kan ha virket bestemmende på sakens utfall.

Konsekvensen av ugyldighet vil avhenge av flere forhold. Av og til kan slik ugyldighet innebære at vedtaket faller bort og at man må behandle saken på nytt. Det må man imidlertid vurdere. Dersom noen i god tro har innrettet seg i tillit til vedtaket, kan det være svært urimelig om det oppheves. I slike tilfeller vil vedtaket bli stående til tross for de feil som er gjort.

Dersom det har deltatt inhabile i behandlingen av en sak og dette har hatt som konsekvens at resultatet er blitt et annet enn det ellers ville ha blitt, kan det være aktuelt at borgere som har lidt tap får erstatning. Det er imidlertid svært sjelden at slik erstatningsplikt oppstår i forhold til inhabilitetsspørsmål.

Publisert 26.03.01
Publisert første gang i «Eurojuris Informerer».